Как сэкономить НДС при реконструкции недвижимости в рамках простого товарищества

в чем экономия НДС

на чем основана идея Подпункт 1 пункта 3 статьи 170 НК РФ

П ростое товарищество (гл. 55 ГК РФ) часто создается с целью совместной реконструкции недвижимости. При этом не возникает обязанности восстанавливать суммы НДС, ранее принятые к вычету, ни при внесении реконструируемого имущества в простое товарищество, ни при прекращении совместной деятельности и разделе товарищами объекта.

Первый вывод подтвержден постановлением Президиума ВАС РФ от 22.06.10 № 2196/10. Поскольку налоговое законодательство не устанавливает для налогоплательщика, заключившего договор простого товарищества, обязанности по восстановлению НДС, ранее предъявленного к вычету. Круг лиц, на которых возложена такая обязанность, установлен статьей 170 НК РФ.

Второй вывод вытекает из положений подпункта 1 пункта 3 статьи 170 НК РФ, который не упоминает об обязанности восстановления НДС при прекращении договора простого товарищества.

Таким образом, НДС, правомерно принятый к вычету в ходе реконструкции недвижимости, не восстанавливается даже в том случае, если товарищи, получившие в собственность недвижимость после прекращения договора о совместной деятельности, станут использовать ее в не облагаемых НДС операциях.

Идеей поделился Дмитрий Золотарев,
финансовый директор

Оценка безопасности идеи

чиновник

Алексей Соборов, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:

«Обязанности восстановления НДС в случае прекращения договора простого товарищества в НК РФ не содержится. Однако такая обязанность предусмотрена в случае дальнейшего использования указанной недвижимости в не облагаемых НДС операциях (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ)».

эксперт

Надежда Абакумова, член Палаты налоговых консультантов, юрист:

«Нормы НК РФ не устанавливают для компании, заключившей договор о совместной деятельности, обязанности по восстановлению НДС. ФНС России также рекомендовала руководствоваться данным подходом Президиума ВАС РФ (п. 5 письма от 12.08.11 № СА-4-7/[email protected])».

практик

Юрий Пермяков, финансовый директор группы компаний «Автоцентр КГС»:

«Круг лиц, на которых возложена обязанность по восстановлению ранее заявленного к вычету НДС, установлен статьей 170 НК РФ и не подлежит расширительному толкованию. А сложившаяся арбитражная практика благоприятна для налогоплательщиков».

Договор о совместной реконструкции

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 28 февраля 2019 г. N Ф06-3314/13 по делу N А55-10916/2019 (ключевые темы: общая долевая собственность — муниципальная собственность — договор о совместной деятельности — бани — объекты недвижимости)

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 28 февраля 2019 г. N Ф06-3314/13 по делу N А55-10916/2019

28 февраля 2019 г.

Дело N А55-10916/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 февраля 2019 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Фатхутдиновой А.Ф.,

судей Хайруллиной Ф.В., Коноплевой М.В.,

при участии представителей:

от ООО «Плюс Сто» — Гиматдинов Р.К., доверенность от 11.03.2012,

от Мэрии городского округа Тольятти — Петрова А.Ю., доверенность N 11096/1 от 30.12.2019,

от третьего лица — Вавилина С.Ю., доверенность от 10.07.2019,

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Плюс Сто»

на решение Арбитражного суда Самарской области от 09.08.2019 (судья Каленникова О.Н.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2019 (председательствующий судья Пышкина Н.Ю., судьи Николаева С.Ю., Терентьев Е.А.)

по делу N А55-10916/2019,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Плюс Сто», г. Тольятти (ОГРН 1036301034901) к Мэрии городского округа Тольятти, г. Тольятти, третье лицо — Муниципальное предприятие Бытового обслуживания Баня N 1, г. Тольятти, об обязании осуществить действия по государственной регистрации,

ООО «Плюс Сто» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском (с учетом уточнения исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ) об обязании мэрии городского округа Тольятти зарегистрировать право муниципальной собственности на объект недвижимого имущества — Баня Литера АА1А2, общей площадью 625,9 кв. м, расположенного по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Центральный район, ул. Ставропольская, д. 41 в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 08.07.2019 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца — Муниципальное предприятие Бытового обслуживания Баня N 1 г.Тольятти.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 09.08.2019, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2019, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, ООО «Плюс Сто» обратилось в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, и не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт.

В судебном заседании представители общества и МУП БО Баня N 1 поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе, а представитель мэрии, считая их несостоятельными, просил обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения по основаниям, изложенным в отзыве на кассационную жалобу.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании по делу N А55-10916/2019 был объявлен перерыв до 28.02.2019 до 11 час. 00 мин., после окончания которого судебное заседание продолжено в том же составе суда. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда кассационной инстанции.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, между ООО «Плюс Сто» и МУП «Баня N 1» 17.09.1997 заключен договор простого товарищества, на основании которого товарищи обязались соединить свои вклады и совместно обеспечить проведение реконструкции и ремонта здания, оборудования, инженерных сетей и коммуникаций муниципального имущества предприятия «Баня N 1».

Согласно материалам дела, МУП «Баня N 1» в качестве вклада в общее имущество товарищей предоставило комплекс имущества бани N 1, принадлежащий на праве хозяйственного ведения, ООО «Плюс Сто» предоставило денежные средства в сумме 80 742 000,00 руб., общее имущество было оценено в 158 317 080,00 руб., при этом доля МУП «Баня N 1» составила 49%, доля ООО «Плюс Сто» — 51%.

Соглашением N 1 от 09.10.1997 к договору стороны согласовали поручить ООО «Плюс Сто» провести и финансировать ремонтные работы здания бани, после проведения и оценки которых доли товарищей были распределены следующим образом: МУП «Баня N 1» — 23,7%, доля истца — 76,3 %, что отражено в соглашении N 2 от 30.03.1998.

Госинспектором Тольяттинского отдела Самарского Управления Гостехнадзора России Митяевой А.А. 31.05.1999 выписано предписание N 6 на приостановку эксплуатации газифицированной котельной бани N 1.

Из материалов дела следует, что ходе проведения реконструкции спорного имущества были выполнены следующие работы: был произведен демонтаж оборудования, заменены плиты перекрытия в котельной, произведен демонтаж тепломеханической части котельной с установкой двух новых котлов, приобретена и установлена установка химической очистки воды, установлено дополнительное оборудование для эксплуатации котельной, произведена замена труб котельной и чердачного помещения, изоляция трубопроводов и обмуровка котлов, возведена дополнительная общая с помещениями бани кирпичная стена в соответствии с правилами безопасности систем газораспределения и газопотребления, в помещении был произведен ремонт фойе, произведена замена отопительной, канализационной и водопроводной систем, а также электрической части, в помещениях проведены отделочные работы.

16.02.2001 в Управлении Государственного энергетического надзора по Самарской области «Самараэнергонадзор» Инспекцией газового надзора было выдано разрешение на промышленное потребление газа. 23.02.2001 баня начала свою работу.

ООО «Плюс Сто» возведен пристрой к стене бани для оборудования еще одного индивидуального номера.

В результате реконструкции спорного имущества площадь объекта увеличилась и составила 625,9 кв. м, в реестре муниципальной собственности г.о.Тольятти указанный объект — баня состоит как имеющий площадь 453 кв. м.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Самарской области от 25.06.2012 по делу А55-7157/2012 ООО «Плюс Сто» было отказано в удовлетворении иска о признании за обществом с ограниченной ответственностью «Плюс Сто» права собственности на реконструированный объект недвижимого имущества: Баня Лит.АА1А2, общей площадью 625,9 кв. м, расположенный по адресу: г. Тольятти, Центральный район, ул. Ставропольская, д. 41, составляющее 96,31/100 доли в праве общей долевой собственности; отказано в установлении, что право долевой собственности с определением доли ООО «Плюс Сто» в размере 96,31/100 объекта недвижимости Баня Лит. АА1А2, общей площадью 625,9 кв. м, расположенного по адресу: г. Тольятти, Центральный район, ул. Ставропольская, д. 41, подлежит обязательной государственной регистрации в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области.

Земельный участок, на котором располагается спорное имущество, площадью 1863 кв. м, находящийся по адресу: Самарская область, г.Тольятти, Центральный район, ул.Ставропольская, д.41, является муниципальной собственностью.

Письмом от 18.04.2019 Мэрия г.о. Тольятти отказала ООО «Плюс Сто» в просьбе произвести государственную регистрацию права муниципальной собственности на спорное имущество по причине отсутствия разрешительной документации на произведенную реконструкцию.

Полагая, что после государственной регистрации права муниципальной собственности на вышеуказанный объект возможна передача Мэрией г.о. Тольятти обществу доли в праве общей долевой собственности на объект недвижимого имущества — Баня Литера АА1А2, общей площадью 625,9 кв. м, расположенного по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Центральный район, ул. Ставропольская, д. 41 во исполнение договора простого товарищества от 17.09.1997, общество обратилось в суд с настоящим иском.

Поскольку необходимая разрешительная документация на реконструкцию и ввод реконструированного объекта отсутствует, суд, со ссылкой на принятые по делу N А55-7157/2012 судебные акты пришел к выводу, что спорный объект является самовольной постройкой, в связи с чем отсутствуют законные основания для возложения обязанности по регистрации права муниципальной собственности на заявленный объект на мэрию городского округа Тольятти.

Читайте так же:  Таможенная экспертиза кондитерских изделий

Суд апелляционной инстанции, повторно рассматривая дело, оставил решение суда первой инстанции без изменения.

Суд кассационной инстанции, оставляя без изменения принятые по делу судебные акты, исходит следующего.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» в случаях, когда из условий договора усматривается, что каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и т.д.) с целью достижения общей цели, а именно создания объекта недвижимости, соответствующий договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества. При разрешении споров, вытекающих из таких договоров, судам надлежит исходить из следующего.

В силу пункта 2 статьи 8 , статьи 131 ГК РФ, статьи 25 Закона о государственной регистрации право собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество (здание или сооружение) на основании статьи 219 Кодекса возникает у лица, имеющего в собственности либо на ином праве земельный участок, на котором оно возведено, с момента государственной регистрации данного права в ЕГРП. Согласно пункту 1 статьи 1043 ГК РФ имущество, внесенное товарищами в качестве вклада, а также произведенное в результате совместной деятельности, признается их общей долевой собственностью, если иное не предусмотрено законом, договором либо не вытекает из существа обязательства. В соответствии с пунктом 2 статьи 8 , статьей 131 ГК РФ и применительно к статье 24 Закона о государственной регистрации право общей долевой собственности товарищей на недвижимое имущество, внесенное ими в качестве вклада, возникает с момента его государственной регистрации.

Следовательно, в том случае, если объект недвижимости возведен на земельном участке, не оформленном в общую долевую собственность товарищей (или в аренду со множественностью лиц на стороне арендатора), право собственности на вновь созданное недвижимое имущество на основании статьи 219 ГК РФ может возникнуть только у товарища, имеющего права на названный земельный участок.

В ситуации, когда вопреки условиям договора товарищ, обязанный внести вклад в общее дело в виде права аренды или посредством передачи земельного участка в общую собственность товарищей, уклоняется от совершения необходимых для этого действий, другие участники договора простого товарищества вправе в судебном порядке требовать исполнения указанного договора применительно к пункту 3 статьи 551 ГК РФ. Аналогичным образом судам следует квалифицировать иски товарищей, сформулированные как требования о признании права собственности на долю в созданном недвижимом имуществе, возведение которого являлось общей целью.

Во всех таких случаях судам надлежит исходить из того, что право собственности товарища, предъявившего соответствующее требование, возникает не ранее момента государственной регистрации данного права на основании судебного акта об удовлетворении этого требования ( пункт 2 статьи 8 , статья 131 ГК РФ, статья 28 Закона о государственной регистрации). Участник договора простого товарищества вправе также потребовать возмещения убытков, причиненных неисполнением договора.

ООО «Плюс СТО» не доказало, что обладает правами на земельный участок, на котором расположен реконструированный объект, либо на данный земельный участок в установленном законом порядке зарегистрировано право общей долевой собственности всех товарищей. Кроме того, не представлено доказательств ввода спорного объекта в эксплуатацию в установленном законом порядке. Действующим законодательством не предусмотрена возможность введения в гражданский оборот самовольных построек.

При указанных обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций обоснованно отказали обществу в удовлетворении исковых требований в соответствии со статьей 222 ГК РФ.

Доводы кассационной жалобы об обратном подлежат отклонению, поскольку были предметом рассмотрения в судах первой и апелляционной инстанций, получили надлежащую правовую оценку и фактически направлены на переоценку сделанных судами выводов, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Учитывая, что оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены либо изменения обжалуемых судебных актов не имеется, нарушений норм материального и процессуального права судами при рассмотрении данного дела не допущено, судебная коллегия приходит к выводу, что решение Арбитражного суда Самарской области от 09.08.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2019 подлежат оставлению без изменения, а кассационная жалоба без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 , статьями 286 , 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

решение Арбитражного суда Самарской области от 09.08.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2019 по делу N А55-10916/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу — без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Договор о совместной деятельности в целях реконструкции и достройки объекта

ДОГОВОР N _____ о совместной деятельности в целях реконструкции и достройки объекта

1.1. Согласно настоящему договору Товарищи обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для осуществления целей, предусмотренных в настоящем договоре .

1.2. Совместная деятельность осуществляется в целях реконструкции и достройки ________ (указать тип помещения), расположенн___ по адресу: _____________________.

1.3. Вкладом Товарища 1 является

— денежный взнос на сумму ______________

1.4. Вкладом Товарища 2 являются

— объект реконструкции и достройки, указанный в п. 1.2 настоящего Договора;

— денежный вклад в размере ____________;

— заключенный договор подряда на реконструкцию и достройку объекта.

1.5. Вклад Товарища 1 оценен в ___________.

1.6. Вклад Товарища 2 оценен в ____________.

2. ОБЩЕЕ ИМУЩЕСТВО ТОВАРИЩЕЙ

2.1. Внесенное Товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.

2.2. Внесенное Товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах Товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество Товарищей.

2.3. Ведение бухгалтерского учета общего имущества Товарищей поручается ____________.

2.4. Пользование общим имуществом Товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия — в порядке, устанавливаемом судом.

3. ВЕДЕНИЕ ОБЩИХ ДЕЛ ТОВАРИЩЕЙ. ПРАВО НА ИНФОРМАЦИЮ

3.1. При осуществлении реконструкции и достройки объекта, указанного в п. 1.2 настоящего Договора, Товарищи руководствуются сметами и планами, подписываемыми обоими Товарищами.

3.2. При ведении общих дел каждый Товарищ вправе действовать от имени всех Товарищей.

3.3. В отношениях с третьими лицами полномочия Товарища 1 и Товарища 2 совершать сделки от имени всех Товарищей удостоверяются соответствующей доверенностью, выданной ему остальными Товарищами, или настоящим договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.

3.4. Товарищи имеют равное право на ознакомление со всей документацией по ведению дел.

4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ТОВАРИЩЕЙ

4.1. Товарищ 1 обязуется предоставить:

4.1.1. Денежную сумму, указанную в п. 1.3 настоящего договора, в срок, не превышающий____________дней, со дня заключения настоящего договора;

4.1.2. Строительные материалы, необходимые для достижения целей настоящего договора. Указанные строительные материалы Товарищем 1 должны предоставляться Товарищу 2 на основании письменных заявок последнего.

4.2. Товарищ 2 обязуется:

4.2.1. На момент заключения настоящего договора заключить договор подряда по реконструкции и достройки объекта, указанного в п. 1.2 настоящего договора;

4.2.2. Предоставить денежную сумму, указанную в п. 1.4 настоящего договора в срок, не превышающий __________ дней с момента заключения настоящего договора.

4.2.3. Передавать заявки на строительные материалы Товарищу 1 за _______ дней.

4.3. Товарищи обязуются добросовестно исполнять условия настоящего договора.

4.4. Товарищи обязуются застраховать свою ответственность на сумму _______________ рублей на момент заключения настоящего договора. Отсутствие договора страхования предпринимательской деятельности является обстоятельством, препятствующим заключению настоящего договора.

4.5. Договор страхования должен быть заключен на срок действия настоящего договора. В случае если срок действия договора страхования истечет до момента исполнения настоящего договора, Товарищи обязаны в течение _______ заключить новый договор страхования.

4.6. Товарищ 1 вправе:

4.6.1. Не предоставлять денежную сумму, указанную в п. 1.3 настоящего Договора, в случае незаключения Товарищем 2 договора подряда;

4.6.2. Не предоставлять строительные материалы в случае отсутствия заявки, поданной Товарищем 2;

4.6.3. Предоставить строительные материалы с просрочкой, в случае если Товарищ 2 несвоевременно подал заявку.

4.7. Товарищ 2 вправе:

4.7.1. В случае невнесения Товарищем 1 денежной суммы, указанной в п. 1.3 настоящего договора, из собственных средств дополнить недостающую сумму. При этом стоимость вклада Товарища 2 подлежит увеличению пропорционально внесенной сумме.

4.7.2. В случае непредставления Товарищем 2 строительных материалов закупить таковые у третьих лиц, а также потребовать от Товарища 1 компенсировать стоимость закупленных строительных материалов.

5. РАСХОДЫ, УБЫТКИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ТОВАРИЩЕЙ

5.1. Товарищи несут расходы и убытки пропорционально своим вкладам в общее дело.

5.2. Прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов Товарищей в общее дело.

5.3. Товарищи перед третьими лицами отвечают по всем общим обязательствам солидарно.

5.4. В случае ненадлежащего исполнения Товарищами обязательств по настоящему договору Товарищ, ответственный за ненадлежащее исполнение обязательства, обязан выплатить неустойку в размере _______ руб. за каждый день просрочки. Уплата неустойки не освобождает виновного Товарища от исполнения обязательства в натуре.

5.5. Товарищи полностью освобождаются от ответственности в случае наступления обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

5.6. Товарищ, испытывающий на себе данного рода обстоятельства, должен незамедлительно уведомить другого Товарища о наличии таких обстоятельств.

6. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

6.1. Настоящий договор может быть изменен или прекращен по письменному соглашению Товарищей.

6.2. Настоящий договор прекращается вследствие:

6.2.1. Объявления кого-либо из Товарищей несостоятельным (банкротом).

6.2.2. Ликвидации или реорганизации Товарища.

6.2.3. Выдела доли Товарища по требованию его кредитора.

6.2.4. Достижения результата в рамках совместной деятельности Товарищей, цель которой обозначена в п. 1.2 настоящего договора.

6.2.5. Неоднократного нарушения Товарищами взятых на себя обязательств.

6.2.6. Расторжением договора подряда между Товарищем 2 и Заказчиком.

6.3. Заявление об отказе Товарища от настоящего договора должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора.

Читайте так же:  Налог на прибыль в гонконге

6.4. Оставшиеся после прекращения настоящего договора вследствие соглашения Товарищей вещи и денежные средства, переданные в общую собственность, возвращаются предоставившим их Товарищам в размере, пропорциональном стоимости вклада каждого из Товарищей.

При неделимости объекта общей собственности, стоимость которого превышает причитающуюся любому из Товарищей долю выплат, Товарищ, которому передается этот объект, обязан выплатить компенсацию другому Товарищу по соглашению между ними.

Вещи, переданные в общее владение и/или пользование Товарищей, возвращаются предоставившим их Товарищам без вознаграждения.

6.5. В случае прекращения настоящего договора по основанию, предусмотренному п. 6.2.6 настоящего Договора, виновному Товарищу не возвращается имущество, переданное им для исполнения настоящего договора.

6.6. С момента прекращения договора Товарищи несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

7. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

7.1. Во всем, что не урегулировано настоящим договором, Товарищи будут руководствоваться положениями действующего законодательства Российской Федерации.

7.2. Все дополнительные соглашения действительны, если они совершены в письменной форме и подписаны всеми Товарищами.

7.3. Все разногласия, возникшие между Товарищами, рассматриваются в претензионном порядке. В случае неразрешения конфликта Товарищи вправе обратиться в арбитражный суд Российской Федерации по месту нахождения истца.

7.4. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует вплоть до окончания реконструкции и достройки помещения, указанного в п. 1.2 настоящего договора.

7.5. Договор составлен в двух экземплярах, по одному экземпляру для каждого Товарища, имеющих одинаковую юридическую силу.

8. РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ ТОВАРИЩЕЙ

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Условие о предмете договора является существенным условием договора (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации). Размер вкладов, порядок их внесения, общая цель являются существенными условиями договора простого товарищества (п. 1 ст. 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Наряду с условием о предмете договора, а также условиями, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, существенными условиями договора являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации). Таким образом, стороны вправе определить для себя любое условие в качестве существенного, при несогласованности которого договор не может считаться заключенным.

Договор о совместном строительстве квалифицируется как договор простого товарищества

Передача имущества, которая носит инвестиционный характер, а также передача имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества в случае выдела его доли или раздела такого имущества в целях налогообложения не признается реализацией товаров (работ, услуг).

Вопрос: При осуществлении предпринимательской деятельности широко распространено заключение договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства объектов недвижимости. В частности, при строительстве объекта недвижимости с привлечением средств нескольких инвесторов (долевое финансирование) инвестиционным договором, как правило, предусматривается предоставление каждому инвестору доли в праве собственности на данный объект.

Налоговым законодательством не установлен отдельный порядок налогообложения операций, возникающих в связи с исполнением инвестиционного договора.

Согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер.

В то же время в соответствии с п. 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 (далее — Постановление), если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи. При этом судам необходимо учитывать, что положения законодательства об инвестициях не могут быть истолкованы в смысле наделения лиц, финансирующих строительство недвижимости, правом собственности (в том числе долевой собственности) на возводимое за их счет недвижимое имущество.

Согласно ст. ст. 131, 551 ГК РФ для государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество к покупателю продавец должен обладать правом собственности на него.

Право собственности на объекты недвижимости возникает у лиц, заключивших договор купли-продажи будущей недвижимой вещи (включая случаи, когда на такого рода договоры распространяется законодательство об инвестиционной деятельности), по правилам п. 2 ст. 223 ГК РФ, то есть с момента государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним этого права за покупателем.

Согласно п. 7 Постановления в случаях, когда из условий договора усматривается, что каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и т.д.) с целью достижения общей цели, а именно создания объекта недвижимости, соответствующий договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества.

В том случае, если объект недвижимости возведен на земельном участке, не оформленном в общую долевую собственность товарищей (или в аренду с множественностью лиц на стороне арендатора), право собственности на вновь созданное недвижимое имущество, на основании ст. 219 ГК РФ, может возникнуть только у товарища, имеющего права на названный земельный участок.

Каков порядок налогообложения НДС в соответствии с гл. 21 НК РФ операций, связанных с исполнением инвестиционного договора о долевом финансировании строительства объекта недвижимости, заключенного между несколькими юридическими лицами, в случае, если земельный участок, на котором будет находиться данный объект:

  • оформлен в общую долевую собственность (или в аренду с множественностью лиц на стороне арендатора);
  • принадлежит на праве аренды или собственности одному из участников договора (в том числе выполняющему функции застройщика)?
  • Ответ:

    МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

    от 15 августа 2012 г. N 03-03-06/1/411

    Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке налогообложения операций, возникающих в связи с исполнением инвестиционного договора, и сообщает следующее.

    Согласно п. 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» в случаях, когда из условий договора усматривается, что каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и т.д.) с целью достижения общей цели, а именно создания объекта недвижимости, соответствующий договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества.

    В соответствии со ст. 219 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

    Пунктом 1 ст. 1043 ГК РФ установлено, что имущество, внесенное товарищами в качестве вклада, а также произведенное в результате совместной деятельности, признается их общей долевой собственностью, если иное не предусмотрено законом, договором либо не вытекает из существа обязательства.

    В соответствии с п. 2 ст. 8, ст. 131 ГК РФ и применительно к ст. 24 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» право общей долевой собственности товарищей на недвижимое имущество, внесенное ими в качестве вклада, возникает с момента его государственной регистрации.

    Если объект недвижимости возведен на земельном участке, оформленном в общую долевую собственность товарищей (или в аренду с множественностью лиц на стороне арендатора), право собственности на вновь созданное недвижимое имущество, на основании ст. 219 ГК РФ, может возникнуть у товарища с момента государственной регистрации этого права в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее — ЕГРП).

    Если объект недвижимости возведен на земельном участке, не оформленном в общую долевую собственность товарищей (или в аренду с множественностью лиц на стороне арендатора), право собственности на вновь созданное недвижимое имущество, на основании ст. 219 ГК РФ, может возникнуть у товарища, имеющего права на названный земельный участок.

    Право собственности на вновь созданное недвижимое имущество на основании ст. 219 ГК РФ может возникнуть у иных товарищей с момента государственной регистрации этого права в ЕГРП, в том числе на основании судебного акта об удовлетворении требования о признании права собственности на долю в созданном недвижимом имуществе, возведение которого являлось общей целью договора простого товарищества.

    На основании п. 3 ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации не признается реализацией товаров, работ или услуг:

    • передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности));
    • передача имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества.
    • Документы — ДОГОВОР о совместной деятельности (по реконструкции недвижимого имущества; упущенная выгода входит в убытки)

      ДОГОВОР No. ____

      о совместной деятельности

      (по реконструкции недвижимого имущества;

      упущенная выгода входит в убытки)

      г. _________ «__»_________ ____ г.

      ________________________________________________, именуем__ далее «Сторона — 1», в лице __________________________________, действующего на основании _______________, с одной стороны, и _____________________ ______________________________________, именуем__ далее «Сторона — 2», в лице ____________________________________, действующего на основании _______________________, с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

      1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

      1.1. Предметом настоящего Договора является совместная деятельность Сторон по реконструкции Объекта, расположенного по адресу: _______, г. _______________, ул. ___________________, д. ____, стр. ______.

      1.2. Стороны признают, что Сторона — 1 в качестве вклада в совместную деятельность вносит права, вытекающие из _________________.

      Вкладом Стороны — 2 являются инвестиции, которые она должна предоставить для осуществления проекта. Размер долей каждого из участников совместной деятельности будет определен Сторонами дополнительно с учетом фактически вложенных средств.

      2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОНЫ — 1

      2.1. Получить у компетентных органов всю необходимую разрешительную документацию для осуществления реконструкции Объекта.

      2.2. Выполнить самостоятельно или с привлечением третьих лиц проектные работы и завершить их в соответствии с графиком финансирования и проведения предпроектных и проектных работ.

      2.3. Осуществить реконструкцию Объекта в сроки, определенные графиком финансирования и проведения строительных работ. Если настоящим Договором не предусмотрено иное, то дата подписания акта приемки Объекта в эксплуатацию должна считаться датой окончания реконструкции.

      2.4. За счет средств, предназначенных Сторонами для осуществления совместной деятельности, обеспечить расселение жильцов.

      2.5. Предпринимать все необходимые административные шаги для решения каких бы то ни было проблем, связанных с реконструкцией Объекта, возникающих в отношениях с государственными органами.

      2.6. Обеспечить за счет средств, перечисленных Сторонами для осуществления совместной деятельности, имущественное страхование Объекта на весь период реконструкции.

      2.7. После завершения реконструкции Объекта оказать Стороне — 2 содействие в оформлении прав собственности и аренды в отношении части Объекта, которая будет определена Сторонами в дополнительном соглашении.

      3. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОНЫ — 2

      3.1. Обеспечить финансирование реконструкции Объекта в полном объеме в соответствии с согласованным Сторонами графиком, а именно:

      — строительные и отделочные работы;

      — расходы, связанные с отселением жильцов;

      — расходы по реконструкции и строительству наружных коммуникаций (на долевой основе с муниципальными службами);

      — расходы, связанные с согласованиями и получением разрешений и технических требований от муниципальных служб, а также с выполнением их технических условий и заданий;

      При этом в сумму инвестиций включаются средства в счет возмещения расходов Стороны — 1 по реконструкции Объекта, произведенных до заключения настоящего Договора.

      График финансирования и проведения предпроектных и проектных работ составляется и подписывается Сторонами в течение ____ (_________ _________) дней с даты согласования настоящего Договора с компетентным государственным органом.

      График финансирования и проведения строительных работ составляется и подписывается Сторонами в течение ___ (_______________) дней после утверждения проекта реконструкции в установленном порядке. Указанные графики после подписания их обеими Сторонами становятся неотъемлемой частью настоящего Договора.

      Первый платеж в размере, определенном графиком финансирования и проведения предпроектных и проектных работ, должен быть произведен Стороной — 2 на счет Стороны — 1 как Ведущей стороны в течение ___ (____________) банковских дней с даты согласования настоящего Договора с компетентным государственным органом. При необходимости Стороны могут договориться о более ранней дате платежа в счет выполнения упомянутого графика.

      3.2. По завершении строительства совместно со Стороной — 1 подписать акт приемки Объекта в эксплуатацию. При этом Сторона — 2 не вправе отказаться от подписания акта приемки, если имеются незначительные недоделки, не препятствующие использованию Объекта по его назначению. Такие недоделки должны быть устранены Стороной — 1 за свой счет в согласованный Сторонами срок.

      4. ОТНОШЕНИЯ СТОРОН ПОСЛЕ ЗАВЕРШЕНИЯ РЕКОНСТРУКЦИИ ОБЪЕКТА

      4.1. После подписания акта приемки Объекта в эксплуатацию и при условии выполнения Стороной — 2 всех принятых на себя обязательств по финансированию к Стороне — 2 переходят все права собственника в отношении Объекта. После перехода к Стороне — 2 указанных прав к ней переходит риск случайной гибели или повреждения Объекта.

      Однако Сторона — 1 оставляет за собой право на получение в собственность площади размером _____ кв. м при условии, что расходы по ремонту этого помещения, произведенные до заключения настоящего Договора, будут исключены из графика финансирования и проведения предпроектных и проектных работ.

      4.2. Прибыль, полученная Сторонами в результате осуществления совместной деятельности, распределяется между Сторонами в соответствии с долями, указанными в п. 1.2 настоящего Договора. Стороны вправе не распределять прибыль, а направить ее на дальнейшее развитие совместной деятельности.

      5. ФУНКЦИИ ВЕДУЩЕЙ СТОРОНЫ

      5.1. Стороны настоящим договариваются, что обязанности ведущей общие дела Стороны (далее — «Ведущая сторона») возлагаются на Сторону — 1.

      5.2. Сторона — 1 обязана обеспечить ведение расчетов, выделенного бухгалтерского учета и отчетности по совместной деятельности.

      5.3. Сторона — 1 обязана регулярно, но не чаще ________________ в квартал, предоставлять Стороне — 2 данные бухгалтерского учета и отчетности по совместной деятельности.

      5.4. Сторона — 1 вправе от своего имени заключать договоры с третьими лицами в целях реализации предмета совместной деятельности без дополнительного согласования со Стороной — 2.

      6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

      6.1. В случае если какая — либо Сторона не выполняет или выполняет ненадлежащим образом свои обязательства по любому условию любой статьи настоящего Договора, то не исполняющая обязательства Сторона должна возместить другой Стороне все фактически понесенные ею убытки. Компенсация должна быть уплачена в той валюте, в которой понесены убытки. Упущенная выгода включается в понятие убытков по настоящему Договору.

      6.2. В случае если Сторона — 2 не обеспечивает финансирование в соответствии с согласованным графиком более чем в течение ___________, Сторона — 1 вправе расторгнуть настоящий Договор, письменно уведомив об этом Сторону — 2. При этом Стороне — 2 будет предоставлен __________-дневный срок для устранения данного нарушения.

      В случае расторжения Договора Сторона — 1 обязана возвратить Стороне — 2 предоставленные в рамках совместной деятельности инвестиции. При этом процент с этой суммы будет уплачиваться Стороной — 1 при условии, что инвестиции предоставлялись за счет банковского кредита в размере фактически понесенных Стороной — 2 расходов по оплате такого кредита. Однако возврат средств будет осуществляться по мере того, как Сторона — 1 будет получать финансирование от другого инвестора, с которым она заключит договор взамен данного Договора.

      6.3. В случае если по вине Стороны — 1 завершение реконструкции Объекта затягивается более чем на ________________, Сторона — 2 вправе потребовать уплаты неустойки в размере _____% от суммы невыполненных работ за каждый день просрочки, но не более _____% от суммы невыполненных работ.

      Если такая просрочка составила более чем _____ дней, в результате чего Сторона — 2 утратила интерес в совместной деятельности, она вправе расторгнуть настоящий Договор, письменно уведомив об этом Сторону — 1 не менее чем за _______ дней до даты расторжения Договора. При этом Сторона — 1 будет обязана возвратить Стороне — 2 все вложенные ею в совместную деятельность средства. Такой возврат должен быть осуществлен в течение ________ после расторжения Договора.

      6.4. Ни одна из Сторон не имеет права прекратить действие Договора в одностороннем порядке, за исключение случаев, которые прямо предусмотрены в данном Договоре.

      7.1. Обе стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение своих обязательств по настоящему Договору, если такое неисполнение явилось следствием обстоятельств форс — мажора, которые Сторона не могла ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами.

      Форс — мажор включает в себя события, находящиеся вне контроля Стороны, для которой исполнение обязательств по данному Договору стало невозможным, которые нельзя было избежать путем проявления надлежащей осторожности, таких, как пожар, землетрясение, наводнение или другое стихийное бедствие, правительственные постановления (любые другие акты) или решения и постановления других органов власти, забастовки.

      7.2. Сторона, ссылающаяся на форс — мажор, должна незамедлительно письменно уведомить другую Сторону о моменте его начала и прекращения.

      Несвоевременное уведомление порождает обязательство возмещения другой Стороне всех убытков, понесенных из-за неисполнения Стороной обязательства по своевременному уведомлению.

      7.3. Сроки исполнения обязательств, не выполненных вследствие форс — мажора, продлеваются на период, соразмерный сроку, в течение которого имели место такие обстоятельства и их непосредственные последствия, если Сторонами не согласовано иное.

      7.4. В случае если обстоятельства форс — мажора продолжаются более 6 (шести) месяцев, каждая из Сторон имеет право прекратить действие настоящего Договора с направлением письменного уведомления о прекращении Договора другой Стороне.

      8. ПЕРЕДАЧА ПРАВ И ОБЯЗАННОСТЕЙ ПО ДОГОВОРУ

      8.1. Передача прав и обязанностей по настоящему Договору допускается только с предварительного письменного согласия другой Стороны при условии, что лицо, которому передаются права и обязанности по настоящему Договору, принимает на себя письменное обязательство выполнять все условия настоящего Договора.

      9. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

      9.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты его согласования с компетентным государственным органом и будет действовать в течение всего срока реконструкции и завершения оформления прав собственности на Объект.

      10. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ И ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО

      10.1. В случае спора между Сторонами, возникающего из настоящего Договора или в связи с ним, Стороны примут все необходимые меры для решения спора путем переговоров.

      10.2. Если Стороны не смогут достичь соглашения по какому-либо спору путем, изложенным в статье 10.1, в течение _______________ после его возникновения, спор подлежит рассмотрению в арбитражных судах Российской Федерации в соответствии с действующим законодательством.

      11. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

      11.1. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть предварительно письменно согласованы обеими Сторонами и подписаны представителями Сторон, наделенными соответствующими полномочиями.

      11.2. Все приложения к настоящему Договору являются неотъемлемой частью Договора.

      11.3. После подписания настоящего Договора вся предыдущая переписка и переговоры, относящиеся к нему и каким-либо образом отличающиеся от условий данного Договора, являются недействительными. Условия настоящего Договора и приложения к нему представляют собой полное и окончательное соглашение между Сторонами.

      11.4. Стороны должны вести переписку по почте (заказная почта или авиапочта), по телексу и телефаксу. Корреспонденция считается:

      — заказная: отправленной — по дате на почтовой квитанции об отправке, полученной — по дате расписки в получении (если такая расписка имеет место по почтовым правилам страны получателя);

      — по телексу: отправленной и полученной — по дате получения обратного кода;

      — по телефаксу: отправленной и полученной — по дате получения электронного подтверждения о получении.

      Корреспонденция должна посылаться по следующим адресам:

      Сторона — 1: ____________________________________________________

      Сторона — 2: ____________________________________________________

      В случае изменения адреса изменившая адрес Сторона должна уведомить другую Сторону в письменной форме в течение ____ дней. В случае если одна из Сторон не уведомит другую об изменении своего адреса, то при определении факта вручения или попытки вручения документации неинформированной Стороной в пределах установленного крайнего срока определяющей датой должна быть дата почтового отправления первой попытки вручения. Тем не менее, вручающая Сторона должна продолжить попытки вручения другой Стороне до достижения факта вручения.

      11.5. Настоящий Договор заключен в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, на русском языке.

      От имени Стороны — 1: _________________/___________

      От имени Стороны — 2: _________________/___________

      Читайте так же:  Расписка от ип