Входит ли договор подряда в общий трудовой стаж?

Входит ли договор подряда в трудовой стаж —этот вопрос волнует многих физлиц, решивших подработать. Для того чтобы получить ответ на него, необходимо разобраться, чем отличается трудовой договор от подрядного, а также возможно ли, чтобы период работы по договору ГПХ (гражданско-правового характера) был учтен при подсчете стажа. Подробнее обо всем этом — далее в статье.

В чем отличия трудового договора от подрядного для исполнителя?

Для того чтобы разобраться, идет ли стаж по договору подряда, следует сначалауяснить, чем он отличается от трудового договора.

В отличие от трудовых отношения подрядчика и заказчика при заключении подрядного договора регулируются Гражданским кодексом России. Целью любого договора подряда является выполнение исполнителем своих обязанностей, за что он получает вознаграждение; при этом он самостоятельно должен организовать свой труд и обеспечить себя всем необходимым для выполнения заказа.

Скачать форму договора подряда

Исполнитель по договору подряда не должен выполнять внутренний трудовой распорядок заказчика, не обязан отчитываться о своих перемещениях и сам беспокоится об организации своего рабочего времени. Однако он также лишен определенных трудовых и социальных гарантий, например на тот случай, если заболеет.

Идет ли стаж по договору ГПХ?

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 7 закона «Об обязательном пенсионном страховании…» от 15.12.2001 № 167-ФЗ и п. 1 ст. 5 закона «Об обязательном социальном страховании…» от 24.07.1998 № 125-ФЗ физлицо, оказывающее услуги по гражданско-правовому договору, является застрахованным. То есть с его дохода подрядчик должен удержать не только подоходный налог, но и социальный взнос на пенсионное обеспечение.

Как указано в ч. 1 ст. 11 закона «О страховых пенсиях» от 28.12.2019 № 400-ФЗ, в страховой стаж включаются все периоды выполнения физлицом работы (оказания услуг), если за это время за него уплачивались взносы на пенсионное соцстрахование. Согласно ч. 1 ст. 4 закона № 400-ФЗ все застрахованные лица имеют право на получение страховой пенсии при достижении определенного возраста.

Что касается трудового стажа, то после проведения пенсионной реформы 2002 года этот термин трансформировался в страховой стаж, т. е. период выполнения работы по подрядному договору, если подрядчик не забывал делать отчисления в ПФР, входит в общий стаж, дающий право на получение пенсии по старости.

В том случае, когда договоры ГПХ заключаются с ИП, период его работы также идет в стаж, но заказчик не удерживает с дохода исполнителя страховые взносы. Это объясняется тем, что предприниматели должны самостоятельно их уплачивать в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ.

Итак, в связи с тем, что заказчик, заключивший подрядный договор с физлицом, должен уплачивать за него страховые взносы на пенсионное обеспечение, для исполнителя период работы по договору засчитывается в страховой стаж. Этот стаж дает право на оформление пенсии по возрасту, а размер перечисленных взносов повлияет на величину будущей пенсии.

Будет ли работа по гражданско-правовому договору входить в общий трудовой стаж?

У меня следующая ситуация: хочу устроиться в один крупный банк на должность энергетика (работа с подрядными организациями, контроль показаний — больше работа по хозяйственной части).

Но подразделение банка относиться к Пермскому филиалу. Я в другом городе живу.

И данная вакансия попала под сокращение, и ее, как я понимаю, нет.

Работодатель может взять на работу по гражданско-правовому договору, но работать буду как обычный человек с 9.00 до 18.00.

З/п белая, высокая, перечисляется на карточку. По поводу отпускных надо спросить у человека — может и будут оплачивать.

По больничным — работа не особо пыльная — в основном с бумагами, договорами, поэтому особо не беспокоит — все равно я платно все прохожу.

У меня следующий вопрос — будет ли работа по этому гражданско-правовому договору будет входить в общий трудовой стаж или нет.

А то одни говорят что да, другие — что нет. Кому верить непонятно.

Работа по гражданско-правовому договору будет входить в трудовой стаж, если работодатель будет перечислять на Вас соответствующие взносы в ПФР. Для того, чтобы быть уверенным и, чтобы он входил в трудовой стаж, внесение взносов в ПФР работодателем нужно специально оговорить в самом договоре.

Коллега прав в части внесения работодателем записи в Вашу трудовую книжку. Об этом я упустил Вам написать сразу.

Основанием для установления и начисления пенсии служит трудовой стаж, т.е работа по трудовому договору. Это регламентировано ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации».

Основным документом, подтверждающим стаж работы, является трудовая книжка.

В трудовую книжку не вносятся записи о работе по гражданско-правовому договору.

Поэтому работа по гражданско-правовому договору не включается в стаж работы для назначения пенсии.

Хочу обратить внимание на ст.19.1 ТК РФ, которая гласит:

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса;

судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой — третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

В соответствии с изложенным, при признании работодателем отношений трудовыми он должен внести об этом запись в Вашу трудовую книжку. В противном случае необходимо обращаться в суд и ставить вопрос о внесении записи в трудовую книжку.

Что входит в общий трудовой стаж и как его посчитать?

Общий трудовой стаж состоит из периодов занятости и промежутков времени, когда лицо находилось без работы. Понятие общего трудового стажа закреплено в ТК РФ. Порядок расчета продолжительности работы также определяется законодательством о труде.

Правильный расчет позволяет точно установить время выхода на общую пенсию, в том числе и льготную. Данное понятие имеет значение для выплаты пособия по временной нетрудоспособности, а также для оплаты времени нахождения в отпуске по беременности и уходу за ребенком. Таким образом, правильность вычисления указанного значения, важна для каждого работника (поскольку, в числе прочего, влияет на резерв отпуска для него). Она является гарантией для соблюдения их прав и законных интересов.

Что входит в общий стаж трудовой?

Продолжительность данного периода включает в себя все время, в течение которого сотрудник осуществлял официальную деятельность. Соответствующие записи должны быть включены в трудовую книжку. Именно этот документ является основным, по которому сотрудники отдела кадров производят необходимые вычисления.

В общий период входят следующие отрезки:

  • работа по договору. Продолжительность ее рассчитывается, исходя из даты начала исполнения своих профессиональных обязанностей и до момента их окончания. Это основное время, которое учитывается для всех категорий работников;
  • время прохождения службы в Вооруженных силах России. Это время включается в общую продолжительность, а также в льготную выслугу лет при прохождении службы в армии или правоохранительных органах;
  • в некоторых случаях засчитывается половина обучения. Это правило касается только прохождение обучения в аккредитованных высших учебных заведениях по очной форме. Заочное обучение в стаж не входит. Указанное время учитывается при расчете льготной выслуги;
  • нахождение в декретном отпуске и отпуске в связи с родами. Согласно закону, женщина имеет право находиться в таком отпуске до достижения ребенком 3-летнего возврата. Соответственно, весь указанный период засчитывается как рабочий;
  • время, прошедшее с момента увольнения и до нового трудоустройства засчитывается при определенных условиях. Если отсутствие работы имеет место в течение 1 – 3 месяцев, то исчисление времени не прерывается.
  • Таким образом, данное понятие включает не только фактически отработанное по договору время, но и некоторое другие отрезки. Это необходимо знать, чтобы уметь отстаивать свои права.

    Входит ли работа по совместительству в общий трудовой стаж

    При работе по совместительству, сотрудник помимо основного места, выполняет другие обязанности в той же организации или в другой. При этом не происходит двойной расчет продолжительности рабочего периода.

    Для исчисления, берутся фактически отработанные дни, а также время на хождения на больничном. Таким образом, работа по совместительству учитывается в любом случае. Однако, двойного учета не происходит.

    Кстати, о том, входит ли в стаж отпуск по уходу за ребенком до 3 лет (для пенсии), написано здесь.

    Засчитывается ли учеба в техникуме в общий трудовой стаж?

    В период обучения в средне-специальном учебном заведении, лицо имеет право трудоустроиться и начать профессиональную деятельность. Однако, при трудоустройстве, будет учитываться именно выполнение работы, а не прохождение обучения. Поэтому, длительность обучения в колледже или техникуме не засчитывается.

    Про то, как найти калькулятор стажа, и где посчитать его по трудовой книжке, рассказывается в следующей статье.

    Входит ли декретный отпуск в трудовой стаж

    При декрете, работник имеет те же права, что и при фактическом осуществлении профессиональной деятельности. Более того, в это время работодатель обязан предоставить целый комплекс гарантий для сотрудника.

    Одной из них, является включение данного отпуска в общий трудовой период. Он во всех случаях входит в указанную величину.

    Что входит в страховой стаж

    Данное понятие имеет существенные отличия от трудового периода. Дело в том, что рабочий стаж включает указанные выше промежутки времени. А страховое время включает только тот период, когда в Фонд социального страхования осуществлялись перечисления за работника от его работодателя.

    Страховой период включает только время, когда сотрудник работал по трудовому договору и получал официальную зарплату.

    Ведь при прохождении обучения или службе в армии, отчисления в Фонд социального страхования не производятся. Соответственно, эти периоды не могут быть включены в страховое время.

    Какой стаж берется для расчета больничного 2018 – общий или непрерывный?

    Расчет больничного и выплаты по нему, напрямую зависят от периода работы лица. Если он осуществляет профессиональную деятельность более 8 лет, то имеет право на 100% выплаты.
    Они осуществляются на основании расчета среднедневного заработка за предшествующие 2 года. В качестве базового значения, берется именно непрерывное время работы (непрерывный стаж).

    Если лицо проработало в организации менее 2 лет, то принимается во внимание стаж по предыдущему месту работы. Ведь выплаты по больничному осуществляются из средств Фонда социального страхования. Работодатель оплачивает только первые 3 дня.

    Как рассчитать трудовой стаж по трудовой книжке

    Сделать это можно путем сложения продолжительности работы, исходя из отметок в книжке. При этом если между старой и новой работой время не превышало 1 месяца, то следует включать и этот месяц. При сокращении или ликвидации компании, для поиска новой работы предоставляется 3 месяца. Поэтому, они также должны учитываться.

    Какой минимальный трудовой стаж требуется для начисления пенсии?

    Берется в расчет общее страховое время. Для пенсии, назначенной на общих основаниях, такой период должен составлять не менее 8 лет в 2018 году. Если этого нет, то лицо будет получать минимальную социальную пенсию в связи с достижением такого возраста.

    Как рассчитать страховой стаж для больничного листа?

    Для расчета необходимо узнать, как долго производились страховые выплаты за сотрудника. Они перечисляются в ФСС ежемесячно, в течение всего времени работы на основании договора.

    Входит ли в стаж работа у Индивидуального предпринимателя (имею ввиду работников), может ли ИП вносить запись в трудовую книжку себе и работникам?

    Входит ли в стаж работа самого Индивидуального предпринимателя? А так же: может ли Индивидуальный предприниматель делать своим сотрудникам запись в трудовой книжке? И может он сам себе делать отметку о работе в качестве ИП в свою трудовую книжку? И входит ли в стаж работа у Индивидуального предпринимателя (имею ввиду работников)?

    Отвечает Екатерина Белоусова, эксперт по труду и занятости.

    Да, деятельность в качестве ИП входит в стаж.

    В страховой стаж предпринимателей включаются периоды работы, за которые они уплачивали страховые взносы в ФСС России и Пенсионный фонд РФ.

    В качестве подтверждающих стаж документов могут выступать справки, выданные территориальными отделениями ФСС России или Пенсионного фонда РФ, о периоде уплаты взносов в эти фонды. Подтверждает этот вывод письмо ФСС России от 1 декабря 1997 № 052/895-97.

    Предприниматель должен делать записи в трудовых книжках своих сотрудников. Предприниматели являются работодателями, поэтому они должны вести трудовые книжки на всех сотрудников, проработавших у них свыше пяти дней, если эта работа является для сотрудников основной (ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 309 ТК РФ).

    Запись о работе в качестве ИП в трудовую книжку не вносится, так как предпринимательская деятельность не относится к трудовой (ст. 15, 66 ТК РФ, п. 1 ст. 2 ГК РФ).

    Работа у ИП входит в стаж.

    Обоснование

    Из рекомендации

    Как предпринимателю оформить на работу сотрудника

    Предприниматель является полноправным работодателем и может принимать на работу всех без исключения физических лиц (ст. 303 ТК РФ). Ограничения законодательством не предусмотрены.

    Трудовая книжка

    Предприниматели являются работодателями, поэтому они должны вести трудовые книжки на всех сотрудников, проработавших у них свыше пяти дней, если эта работа является для сотрудников основной (ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 309 ТК РФ).*

    Если сотрудник впервые устраивается на работу, то предприниматель в общем порядке должен выдать ему трудовую книжку и оформить страховое пенсионное свидетельство (ч. 4 ст. 65, ч. 3 ст. 66, абз. 4 ч. 3 ст. 303 ТК РФ).

    Запись о приеме на работу в трудовой книжке сотрудника сделайте на основании приказа о приеме на работу (ч. 4 ст. 66 ТК РФ). Для этого в графе 3 раздела «Сведения о работе» вначале в виде заголовка укажите полное и сокращенное (при наличии) наименование предпринимателя, например, как в свидетельстве на право занятия предпринимательской деятельностью. При этом укажите фамилию, имя и отчество предпринимателя. Под этим заголовком в графе 1 поставьте порядковый номер, а в графе 2 укажите дату приема на работу. В графе 3 укажите наименования должности (работы), специальности, профессии с указанием квалификации. В графу 4 занесите дату и номер приказа, согласно которому сотрудник принят на работу.

    Такой порядок установлен в пункте 3.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 № 69, и разъяснен в письме Роструда от 31 октября 2007 № 4414-6.

    Пример внесения записи о приеме на работу в трудовую книжку. Сотрудника принимает на работу предприниматель

    Предприниматель А.В. Львов принял на работу Е.В. Иванову на должность секретаря по основному месту работы.

    Ответственным за ведение кадрового учета предприниматель назначил себя.

    В трудовой книжке сотрудницы А.В. Львов сделал запись о приеме на работу.

    Нужно ли предпринимателю оформлять трудовую книжку на себя. Предприниматель является работодателем

    Законодательство требует, чтобы работодатели (за исключением физических лиц, которые не являются предпринимателями) оформляли трудовые книжки только сотрудникам.

    При этом на себя работодатель (предприниматель) трудовую книжку оформлять не должен. Исключением является случай, когда работодатель сам является наемным работником и заключает трудовой договор с собственником имущества организации.*

    Такой вывод позволяет сделать статья 66 Трудового кодекса РФ.

    Из ситуации

    Ивана Шкловца, заместителя руководителя Федеральной службы по труду и занятости

    Нужно ли внести в трудовую книжку сотрудника, который до трудоустройства был предпринимателем, запись о его предпринимательской деятельности (стаже)

    Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и стаже сотрудника (ч. 1 ст. 66 ТК РФ). Предпринимательская деятельность не относится к трудовой, поэтому в трудовой книжке бывшего предпринимателя отсутствуют записи о ней (ст. 15, 66 ТК РФ, п. 1 ст. 2 ГК РФ).* Вносить в трудовую книжку сотрудника сведения о стаже работы за этот период организация не должна (п. 23 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 № 225, п. 3.4 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 № 69).

    Вместе с тем, сотруднику необходимо подтвердить стаж за время его предпринимательской деятельности для начисления ему социальных выплат. Дело в том, что страховой стаж влияет на размер пособий по временной нетрудоспособности, гарантирует выплату пенсий по старости и выслуге лет (ч. 1 ст. 7 Закона от 29 декабря 2006 № 255-ФЗ и абз. 3 ст. 2, гл. III Закона от 17 декабря 2001 г. № 173-ФЗ).

    В качестве подтверждающих стаж документов могут выступать справки, выданные территориальными отделениями ФСС России или Пенсионного фонда РФ, о периоде уплаты взносов в эти фонды. Подтверждает этот вывод письмо ФСС России от 1 декабря 1997 № 052/895-97.* Объясняется это так.

    Для определения социальных выплат гражданам (пособий по временной нетрудоспособности, пенсий и т. д.) рассчитывается страховой стаж (ст. 7 Закона от 29 декабря 2006 № 255-ФЗ, ст. 7 Закона от 17 декабря 2001 № 173-ФЗ).

    В страховой стаж предпринимателей включаются периоды работы, за которые они уплачивали страховые взносы в ФСС России и Пенсионный фонд РФ (ч. 1–1.1 ст. 16 Закона от 29 декабря 2006 № 255-ФЗ, п. 2–2.1 Правил, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 6 февраля 2007 № 91, п. 7 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1994 № 101, ст. 2 Закона от 17 декабря 2001 № 173-ФЗ, п. 1 ст. 28 Закона от 15 декабря 2001 № 167-ФЗ).*

    Поэтому в отсутствии других документов для подтверждения своего стажа предприниматель вправе представить организации справку о периоде уплаты страховых взносов, выданную территориальным отделением ФСС России.

    Из справочников

    Документы, подтверждающие страховой стаж разных категорий сотрудников

    Документы за период работы в качестве предпринимателя:

  • справки архивных учреждений;
  • документы финансовых ведомств
  • справки из территориальных отделений ФСС России
  • Категории сотрудников* Подтверждающие документы* Основания
    Предприниматели, работавшие до 1 января 1991 года Подп. «а» п. 11 Правил, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 6 февраля 2007 г. № 91
    Предприниматели, работавшие с 1 января 1991 года по 31 декабря 2000 года и после 1 января 2003 года Подп. «б» п. 11 Правил, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 6 февраля 2007 г. № 91

    Нины Ковязиной, заместителя директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

    Как определить страховой стаж сотрудника для расчета больничного пособия

    Размер больничного пособия зависит от страхового стажа сотрудника, то есть от того, сколько лет он проработал (ст. 7 Закона от 29 декабря 2006 № 255-ФЗ). Страховой стаж определяйте на день наступления временной нетрудоспособности (п. 7 Правил, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 6 февраля 2007 № 91).

    Какие периоды включать

    В страховой стаж включайте периоды:*

  • работы по трудовому договору;
  • государственной гражданской или муниципальной службы;
  • военной и иной службы, поименованной в Законе от 12 февраля 1993 № 4468-1;
  • периоды иной деятельности, во время которой сотрудник подлежал обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
  • Понятие «периоды иной деятельности, во время которой сотрудник подлежал социальному страхованию» расшифровано в приказе Минздравсоцразвития России от 6 февраля 2007 № 91. Это, в частности, периоды:*

  • деятельности в качестве предпринимателя (частного нотариуса, частного детектива, частного охранника и т. п.) после 1 января 2003 года, если за эти периоды перечислены платежи на социальное страхование, и периоды до 1 января 2001 года;
  • работы адвокатом после 1 января 2003 года, если за эти периоды перечислены платежи на социальное страхование, и периоды до 1 января 2001 года;
  • работы в колхозе или в производственном кооперативе после 1 января 2001 года, если за эти периоды перечислены платежи на социальное страхование, а также периоды до 1 января 2001 года;
  • исполнения полномочий депутата Государственной думы и Совета Федерации;
  • замещения государственных должностей субъектов РФ, а также муниципальных должностей, замещаемых на постоянной основе;
  • деятельности в качестве священнослужителя, если за эти периоды перечислены платежи на социальное страхование;
  • оплачиваемой работы осужденного после 1 ноября 2001 года.
  • Полный список периодов, включаемых в стаж, см. в статье 16 Закона от 29 декабря 2006 № 255-ФЗ и пунктах 2 и 2.1 Правил, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 6 февраля 2007 № 91.

    Чем отличается трудовой стаж от страхового

    Трудовая книжка нужна, чтобы подтвердить трудовой стаж сотрудника. Что такое трудовой стаж и чем он отличается от страхового?

    Есть два вида страхового стажа: один для назначения пенсии, второй – для выплаты пособий. Чтобы корректно определить оба стажа, нужна трудовая книжка.*

    Раньше для назначения пенсии считали трудовой стаж (до 1 января 2002 г.). То есть брали весь период трудовой деятельности гражданина, исходя из которого считали трудовую пенсию.

    Для работодателя же стаж в трудовой книжке главным образом важен, чтобы правильно определить опыт работы сотрудника.

    Таким образом, в настоящее время под трудовым стажем можно понимать только время работы человека. Например, если гражданин работает в организации, которая не перечисляет за него страховые взносы, у него будет идти трудовой стаж, но не будет страхового стажа для пенсии и пособий.*

    Работа по договору подряда, страховые взносы и налогообложение

    Здравствуйте. Вопрос про договор подряда и страховые взносы 2019.

    1. Если с физическим лицом предприятие (юр. лицо) заключает не трудовой договор, но договор подряда, то работа по такому договору включается ли в трудовой стаж? Если есть виды трудового стажа — то в какой? В чем будет разница,если человек работает по 1 договору подряда в данный момент времени, и если он работает параллельно по нескольким? 2. Какие налоги при этом (п.1 ) должны уплачивать работник и заказчик? Может ли быть налоговым агентом заказчик (чтобы работнику этим не заморачиваться)? Обязательно ли, и если да — в каких случаях — для работника подавать налоговую декларацию (при работе по 1 договору подряда и при работе по нескольким договорам подряда параллельно)? 3. Что такое «внешний совместитель»? По таким совместителям предусматриваются позиции в штатном расписании? 4. Что такое «внештатная работа по трудовому договору» — видел как-то раз такую формулировку? 5. В случае работы по договорам подряда физлицу — по одному либо нескольким одновременно, либо последовательно с разными заказчиками — нужно ли оформление статуса ИП? Если возможно, хотелось бы ответа со ссылками на статьи, пункты Законов и иллюстраций правоприменительной практики. С уважением, Сергей

    Ответы юристов ( 2 )

    Работа по договору подряда не входит в трудовой стаж. Договор подряда-гражданско-правовой договор.

    Целиком Ваш вопрос наверное надо задавать в категории платные.

    По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику. Заказчик, в свою очередь, обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ). Напомним, что такие договоры относят к договорам гражданско-правового характера (ГПХ).

    Так, вознаграждения, которые выплачиваются работникам по таким договорам, включаются в налоговую базу по ЕСН. Налогообложение этих сумм имеет ряд особенностей. Рассмотрим, в чем недостатки договора подряда, и как они могут повлиять на участников договора.

    Для работодателя (заказчика) при заключении договора подряда всегда есть риск доначисления ЕСН в части ФСС (2,9 процента до достижения сумм в 280 000 рублей и 1 процент — до 600 000 рублей с учетом регресса) и страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (НС и ПЗ) в соответствии с утвержденным для организации коэффициентом.

    Помимо этого фирме грозят также штрафы и пени. Причина тому — переквалификация налоговиками таких договоров в трудовые договоры. В этом случае надо быть готовым отстаивать свои права в суде. Однако суд нередко становится не на сторону работодателя (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 марта 2007 г. по делу № Ф04-959/2007(31994-А03-7)).

    На самом деле, экономия на ЕСН и страховых взносах для организации при заключении «подрядного» договора несущественная. Особенно, если учесть, что эти начисления относятся к расходам, уменьшающим налогооблагаемую базу для налога на прибыль.

    Для исполнителя заключение договора подряда — это прерванный трудовой стаж, а особенно, страховой, который берется в расчет больничных листов, а также вытекающая из этого невозможность в случае болезни (если договор подряда заключается регулярно) получать пособие по временной нетрудоспособности.

    К тому же отпуск таким лицам не положен, поскольку трудовое законодательство на «подрядных» работников не распространяется (ст. 11 ТК РФ). Однако для пенсионных отчислений разницы нет, так как отчисления в ПФР идут на общих основаниях и принимаются для расчета пенсии.

    Начисления по гражданско-правовым договорам не включаются в налоговую базу в части ФСС России, но учитываются при начислении налога в остальные внебюджетные фонды — пенсионный и обязательного медицинского страхования.

    Договор: трудовой или гражданско-правовой?

    Как доказать, что гражданско-правовой договор все же является трудовым? Для начала рассмотрим, какие условия при заключении трудового договора являются существенными:

  • присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации, согласно штатному расписанию организации, и закрепление за ним конкретной трудовой функции;
  • оплата процесса труда (а не его конечного результата как при заключении договора подряда) в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;
  • обязанность работодателя обеспечить условия труда для работника;
  • предоставить работнику виды и условия социального страхования;
  • соблюдение работником правил внутреннего трудового распорядка и т. д.
Читайте так же:  Книга движения материальных ценностей

Следовательно, если в договоре подряда присутствует хотя бы одно из этих условий, он является уже не договором ГПХ, а трудовым договором. При этом объем работы, который по «подрядному» договору обязан выполнять работник, должны иметь разумные пределы. И предмет договора подряда должен очень четко соответствовать требованиям, предъявленным к таким договорам. Например, сомнительно заключать договор подряда с дворником, водителем, бухгалтером и т. д., если они будут работать полный рабочий день. Ведь это уже «тянет» на обычный трудовой договор.

а выплаты по договору гражданско-правового характера страховые взносы в ФСС начисляются только в том случае, когда это предусматривает сам договор. Если такого условия в договоре нет, страховые взносы платить не надо (ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ). Следовательно, если записать этот пункт в договор, то оплата больничных становится возможной. В результате, страховой стаж «подрядного» работника будет расти.

Аналогичная ситуация и с выплатой пособия в случае травмы на производстве у человека, работающего по гражданско-правовому договору. Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от НС и ПЗ, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ).

Общая информация по начислению налогов с разных видов выплат приведена в таблице. Если в договоре не предусмотрено, что организация уплачивает в ФСС России страховые взносы на страхование от несчастных случаев на производстве, сотрудник, выполняющий работы, не подлежит данному виду обязательного социального страхования. То есть организация не сможет в случае производственной травмы выплатить ему пособие по временной нетрудоспособности за счет взносов на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве.

Читайте так же:  Возврат и замена прав

Пунктом 4 Правил начисления, учета и расходования средств на осуществление обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (утверждены Постановлением Правительства РФ от 02.03.2000 № 184) предусмотрено, что страховые взносы не начисляются на вознаграждения, выплачиваемого гражданам на основании гражданско-правового договора, если он не предусматривает уплату страховых взносов.

Кроме того, вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по договорам гражданско-правового характера, не включаются в налоговую базу по ЕСН в части суммы налога, подлежащего уплате в ФСС РФ.

Как видим, именно ФСС РФ недополучает деньги, если у налогоплательщиков работы выполняются не по трудовым, а по гражданско-правовым договорам.

Нередко у представителей фонда появляется желание переквалифицировать гражданско-правовые договоры в трудовые, чтобы заставить организации пополнять бюджет ФСС РФ.

В статье 11 ТК РФ говорится, что заключенные предприятием гражданско-правовые договоры с физическими лицами могут быть признаны трудовыми только судом общей юрисдикции. Однако это не значит, что ФСС РФ не вправе ставить вопрос о переквалификации договора перед организацией или в арбитражном суде. Ведь неправильное определение организацией вида договора может повлечь ненадлежащее исполнение обязанности страхователя по уплате страховых взносов.

По условиям гражданско-правовых договоров

исполнитель обязуется выполнять работу

на свой риск, что не присуще трудовым правоотношениям

Согласно подп. 4 п. 2 ст. 11 Федерального закона от 16.07.99 № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» страховщики (в данном случае Р ФСС РФ) обязаны обеспечивать контроль за правильным начислением, своевременной уплатой и перечислением страховых взносов страхователями. Следовательно, органы ФСС РФ не только вправе, но и обязаны проверять указанные договоры в соответствии с действующим законодательством.

А в нем нужно обратить внимание на следующие моменты.

? Согласно ст. 15 ТК РФ трудовой договор – это соглашение между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных законодательством о труде, коллективным договором и соглашениями, трудовым договором.

Читайте так же:  Избиение ребенка няней в уганде

? Статья 189 ТК РФ определяет правила внутреннего трудового распорядка организации – локальный нормативный акт организации, регламентирующий в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами порядок приема и увольнения работников, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросы регулирования трудовых отношений в организации.

Следовательно, гражданско-правовой договор не должен содержать условий, обязывающих исполнителей соблюдать определенный режим работы и отдыха, подчиняться распоряжениям заказчика. Впрочем, он вправе по условиям договора проверять ход и качество выполняемой подрядчиком работы, но не вправе вмешиваться в деятельность исполнителя.

Непременными атрибутами трудовых договоров являются

личные заявления физических лиц о приеме на работу,

издание приказа работодателя о приеме на работу,

зачисление работника по определенной должности,

профессии в соответствии со штатным расписанием,

а также запись в трудовую книжку

Обязанность соблюдать определенный режим работы и отдыха по договору гражданско-правового характера не должна безусловно вытекать и из характера выполняемых работ.

Например, не требуется неукоснительно соблюдать режим работы организации при уборке помещений, очистке тротуаров от снега, газо-электросварочных работах, выносе отходов после работы, обработке первичных бухгалтерских документов и т. д.

В соответствии с условиями гражданско-правовых договоров исполнитель обязуется выполнять работу на свой риск, что соответствует общим правилам договора подряда (ст. 705 ГК РФ), но не присуще трудовым правоотношениям, при которых имущественные риски возлагаются на работодателя. Оплата по гражданско-правовым договорам производится на основании приказов по результатам выполненных работ.

Гражданско-правовые договоры предусматривают, что в случае невыполнения работ по вине исполнителя заказчик оплачивает только выполненную часть работ. Осуществление расчетов по указанным договорам предусматривается, как правило, по окончании работ на основании актов приемки выполненных работ исходя из установленной цены договора, тогда как для трудовых правоотношений оплата труда производится регулярно с применением тарифных ставок и окладов.

В трудовых правоотношениях работник сохраняет право на получение платы за выполнение предусмотренной трудовым договором функции независимо от достигнутого результата. Гражданско-правовой договор может и не включать указание на получаемый конечный результат труда.

Ведь в соответствии с п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

? Согласно ст. 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, а условия договора определяются по их усмотрению, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Положения главы 37 ГК РФ о подряде не исключают возможности привлечения физических лиц для участия в производственном процессе организации.

Включение в договоры условия о соблюдении исполнителем личной безопасности также не изменяет правовую природу гражданско-правовых договоров, так как обязанность организации по обеспечению безопасности работ сохраняется и в случаях привлечения работников на основании гражданско-правовых договоров.

А вот непременными атрибутами трудовых договоров являются личные заявления физических лиц о приеме на работу, издание приказа работодателя о приеме на работу, зачисление работника по определенной должности, профессии в соответствии со штатным расписанием, а также запись в трудовую книжку.

Как свидетельствует арбитражная практика, иногда представителям ФСС РФ не удается убедить арбитражные суды в том, что к гражданско-правовому договору следует применять положения трудового законодательства (например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.04.2005 № А42-6525/03-16).

Впрочем, имеются и противоположные случаи.

Так, в организации заключались договоры с внештатным работником, согласно которым он принимал на себя обязательства по управлению, техническому обслуживанию и содержанию в исправном состоянии автомобиля, а организация создавала ему условия, необходимые для нормальной работы и обеспечения полной сохранности вверенных работнику материальных ценностей, своевременно и в полном объеме производила оплату.

Арбитражный суд решил, что заключенные организацией с работником договоры, поименованные как договоры подряда, по существу являются срочными трудовыми контрактами.

Ведь характер заключенных договоров определяется не наименованием, а содержанием этих договоров (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.03.2005 № А42-5308/03-5).